國內(nèi)目前在專利保護(hù)方面取得顯著進(jìn)步，但專利侵權(quán)維權(quán)仍需改善，雖然有專利侵權(quán)判定指南，但相關(guān)條例仍需完善，但對(duì)于專利侵權(quán)判定指南了解不能少，接下來為您講解專利侵權(quán)判定指南之專利侵權(quán)抗辯。

　　(一)專利權(quán)效力抗辯

　　111、被訴侵權(quán)人以專利權(quán)超過保護(hù)期、被專利權(quán)人放棄、被生效法律文書宣告無效進(jìn)行抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)。

　　112、在侵犯專利權(quán)訴訟中，被訴侵權(quán)人以專利權(quán)不符合專利授權(quán)條件、應(yīng)當(dāng)被宣告無效進(jìn)行抗辯的，其無效宣告請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出。

　　(二)濫用專利權(quán)抗辯

　　113、被訴侵權(quán)人以專利權(quán)人惡意取得專利權(quán)且濫用專利權(quán)提起侵權(quán)訴訟進(jìn)行抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)。

　　在侵犯專利權(quán)訴訟中，專利權(quán)被宣告無效的，不宜輕易認(rèn)定為濫用專利權(quán)。

　　114、惡意取得專利權(quán)，是指將明知不應(yīng)當(dāng)獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，故意采取規(guī)避法律或者不正當(dāng)手段獲得了專利權(quán)，其目的在于獲得不正當(dāng)利益或制止他人的正當(dāng)實(shí)施行為。

　　以下情形可以認(rèn)定為惡意：

　　(1)將申請(qǐng)日前已有的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)申請(qǐng)專利并取得專利權(quán)的;

　　(2)將明知為某一地區(qū)廣為制造或使用的產(chǎn)品申請(qǐng)專利并取得專利權(quán)的。

　　(三)不侵權(quán)抗辯

　　115、被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比，缺少權(quán)利要求中記載的一項(xiàng)或一項(xiàng)以上技術(shù)特征的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　116、被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求中對(duì)應(yīng)技術(shù)特征相比，有一項(xiàng)或者一項(xiàng)以上的技術(shù)特征既不相同也不等同的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　本條第一款所稱技術(shù)特征不相同不等同是指：

　　(1)該技術(shù)特征使被訴侵權(quán)技術(shù)方案構(gòu)成了一項(xiàng)新的技術(shù)方案;

　　(2)該技術(shù)特征在功能、效果上明顯優(yōu)于權(quán)利要求中對(duì)應(yīng)的技術(shù)特征，并且所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員認(rèn)為這種變化具有實(shí)質(zhì)性的改進(jìn)，而不是顯而易見的。

　　117、被訴侵權(quán)技術(shù)方案省略權(quán)利要求中個(gè)別技術(shù)特征或者以簡單或低級(jí)的技術(shù)特征替換權(quán)利要求中相應(yīng)技術(shù)特征，舍棄或顯著降低權(quán)利要求中與該技術(shù)特征對(duì)應(yīng)的性能和效果從而形成變劣技術(shù)方案的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　118、任何單位或個(gè)人非生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、進(jìn)口專利產(chǎn)品的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　(四)不視為侵權(quán)的抗辯

　　119、專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的，不視為侵犯專利權(quán)，包括：

　　(1)專利權(quán)人或者其被許可人在中國境內(nèi)售出其專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品后，購買者在中國境內(nèi)使用、許諾銷售、銷售該產(chǎn)品;

　　(2)專利權(quán)人或者其被許可人在中國境外售出其專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品后，購買者將該產(chǎn)品進(jìn)口到中國境內(nèi)以及隨后在中國境內(nèi)使用、許諾銷售、銷售該產(chǎn)品;

　　(3)專利權(quán)人或者其被許可人售出其專利產(chǎn)品的專用部件后，使用、許諾銷售、銷售該部件或?qū)⑵浣M裝制造專利產(chǎn)品;

　　(4)方法專利的專利權(quán)人或者其被許可人售出專門用于實(shí)施其專利方法的設(shè)備后，使用該設(shè)備實(shí)施該方法專利。

　　120、在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。

　　使用、許諾銷售、銷售上述情形下制造的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的，也不視為侵犯專利權(quán)。

　　121、享有先用權(quán)的條件是：

　　(1)做好了制造、使用的必要準(zhǔn)備。即已經(jīng)完成實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要技術(shù)圖紙或者工藝文件，或者已經(jīng)制造或者購買實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要設(shè)備或者原材料。

　　(2)僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用?！霸蟹秶卑ǎ簩＠暾?qǐng)日前已有的生產(chǎn)規(guī)模以及利用已有的生產(chǎn)設(shè)備或者根據(jù)已有的生產(chǎn)準(zhǔn)備可以達(dá)到的生產(chǎn)規(guī)模。超出原有范圍的制造、使用行為，構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　(3)在先制造產(chǎn)品或者在先使用的方法或設(shè)計(jì)，應(yīng)是先用權(quán)人自己獨(dú)立研究完成或者以合法手段從專利權(quán)人或其他獨(dú)立研究完成者處取得的，而不是在專利申請(qǐng)日前抄襲、竊取或者以其他不正當(dāng)手段獲取的。被訴侵權(quán)人以非法獲得的技術(shù)或者設(shè)計(jì)主張先用權(quán)抗辯的，不應(yīng)予以支持。

　　(4)先用權(quán)人對(duì)于自己在先實(shí)施的技術(shù)不能轉(zhuǎn)讓，除非連同所屬企業(yè)一并轉(zhuǎn)讓。即先用權(quán)人在專利申請(qǐng)日后將其已經(jīng)實(shí)施或作好實(shí)施必要準(zhǔn)備的技術(shù)或設(shè)計(jì)轉(zhuǎn)讓或者許可他人實(shí)施，被訴侵權(quán)人主張?jiān)搶?shí)施行為屬于在原有范圍內(nèi)繼續(xù)實(shí)施的，不應(yīng)予以支持，但該技術(shù)或設(shè)計(jì)與原有企業(yè)一并轉(zhuǎn)讓或者承繼的除外。

　　122、臨時(shí)通過中國領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議，或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的，不視為侵犯專利權(quán)。

　　但是臨時(shí)過境不包括用交通運(yùn)輸工具對(duì)專利產(chǎn)品的“轉(zhuǎn)運(yùn)”，即從一個(gè)交通運(yùn)輸工具轉(zhuǎn)到另一個(gè)交通運(yùn)輸工具的行為。

　　123、專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利，不視為侵犯專利權(quán)。

　　專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn),是指專門針對(duì)專利技術(shù)方案本身進(jìn)行的科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)。

　　應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)專利技術(shù)方案本身進(jìn)行科學(xué)研究、實(shí)驗(yàn)和在科學(xué)研究、實(shí)驗(yàn)中使用專利技術(shù)方案：

　　(1)對(duì)專利技術(shù)方案本身進(jìn)行科學(xué)研究實(shí)驗(yàn)，其目的是研究、驗(yàn)證、改進(jìn)他人專利技術(shù)，在已有專利技術(shù)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生新的技術(shù)成果。

　　(2)在科學(xué)研究、實(shí)驗(yàn)過程中使用專利技術(shù)方案，其目的不是為研究、改進(jìn)他人專利技術(shù)，而是利用專利技術(shù)方案作為手段進(jìn)行其他技術(shù)的研究實(shí)驗(yàn)，或者是研究實(shí)施專利技術(shù)方案的商業(yè)前景等，其結(jié)果與專利技術(shù)沒有直接關(guān)系的行為。該種行為構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　本條第一款中的使用有關(guān)專利的行為，包括該研究實(shí)驗(yàn)者自行制造、使用、進(jìn)口有關(guān)專利產(chǎn)品或使用專利方法的行為，也包括他人為該研究試驗(yàn)者制造、進(jìn)口有關(guān)專利產(chǎn)品的行為。

　　124、為提供行政審批所需要的信息，而制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械，不視為侵犯專利權(quán)。

　　行政審批所需要的信息，是指《中華人民共和國藥品管理法》、《中華人民共和國藥品管理法實(shí)施條例》以及《藥品注冊(cè)管理辦法》等相關(guān)藥品管理法律法規(guī)、部門規(guī)章等規(guī)定的實(shí)驗(yàn)資料、研究報(bào)告、科技文獻(xiàn)等相關(guān)材料。

　　(五)現(xiàn)有技術(shù)抗辯及現(xiàn)有設(shè)計(jì)抗辯

　　125、現(xiàn)有技術(shù)抗辯，是指被訴落入專利權(quán)保護(hù)范圍的全部技術(shù)特征，與一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)方案中的相應(yīng)技術(shù)特征相同或者等同，或者所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員認(rèn)為被訴侵權(quán)技術(shù)方案是一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)與所屬領(lǐng)域公知常識(shí)的簡單組合的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)人實(shí)施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)，被訴侵權(quán)人的行為不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　126、現(xiàn)有技術(shù)，是指專利申請(qǐng)日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。對(duì)于依據(jù)2008年修訂的專利法實(shí)施之前的專利法規(guī)定申請(qǐng)并獲得授權(quán)的專利權(quán)，其現(xiàn)有技術(shù)應(yīng)當(dāng)依據(jù)之前專利法的規(guī)定確定。

　　127、抵觸申請(qǐng)不屬于現(xiàn)有技術(shù)，不能作為現(xiàn)有技術(shù)抗辯的理由。但是，被訴侵權(quán)人主張其實(shí)施的是屬于抵觸申請(qǐng)的專利的，可以參照本指南第125條關(guān)于現(xiàn)有技術(shù)抗辯的規(guī)定予以處理。

　　抵觸申請(qǐng)，是指由任何單位或者個(gè)人就與專利權(quán)人的發(fā)明創(chuàng)造同樣的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前向國務(wù)院專利行政部門提出申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中的專利申請(qǐng)。

　　128、現(xiàn)有設(shè)計(jì)抗辯，是指被訴侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)與一項(xiàng)現(xiàn)有設(shè)計(jì)相同或者相近似，或者被訴侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)是一項(xiàng)現(xiàn)有外觀設(shè)計(jì)與該產(chǎn)品的慣常設(shè)計(jì)的簡單組合，則被訴侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)構(gòu)成現(xiàn)有設(shè)計(jì)，被訴侵權(quán)人的行為不構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。

　　129、現(xiàn)有設(shè)計(jì)是指申請(qǐng)日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)，包括在國內(nèi)外以出版物形式公開和以使用等方式公開的設(shè)計(jì)。但是，對(duì)于依據(jù)2008年修訂的專利法實(shí)施之前專利法規(guī)定申請(qǐng)并獲得授權(quán)的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，其現(xiàn)有設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)依據(jù)之前專利法的規(guī)定確定。

　　130、被訴侵權(quán)人以其實(shí)施現(xiàn)有設(shè)計(jì)進(jìn)行抗辯的，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)訴訟中主張，并提供現(xiàn)有設(shè)計(jì)的相關(guān)證據(jù)。

　　131、被訴侵權(quán)人以實(shí)施現(xiàn)有設(shè)計(jì)進(jìn)行抗辯的，應(yīng)當(dāng)判斷被訴侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)是否與現(xiàn)有設(shè)計(jì)相同或相近似，而不應(yīng)將專利外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)進(jìn)行比對(duì)。

　　132、被訴侵權(quán)人主張其實(shí)施的是外觀設(shè)計(jì)專利的抵觸申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)將被訴侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)與抵觸申請(qǐng)進(jìn)行比對(duì)。被訴侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)與抵觸申請(qǐng)相同或相近似的，被訴侵權(quán)人的行為不構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。

　　(六)合理來源抗辯

　　133、為生產(chǎn)經(jīng)營目的，使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為，屬于侵犯專利權(quán)行為。

　　使用者或者銷售者能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害的法律責(zé)任。合法來源是指使用者或者銷售者從合法的進(jìn)貨渠道，以合理的價(jià)格購買了被訴侵權(quán)產(chǎn)品，并提供相關(guān)票據(jù)。